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藥企贊助學(xué)術(shù)會(huì)議的合規(guī)之路

    案情簡介

    案例一：泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司商業(yè)賄賂案

    處罰結(jié)果：沒收當(dāng)事人違法所得11427014.69元，并處罰款18萬元

泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司在藥品推廣銷售過程中，通過在職醫(yī)藥代表向采購藥品醫(yī)院的相關(guān)科室及其人員給付利益以增加藥品銷售數(shù)量。當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院采購藥品的數(shù)量核算費(fèi)用，此費(fèi)用以“會(huì)務(wù)費(fèi)”“推廣費(fèi)”等名義出賬后，由在職醫(yī)藥代表以會(huì)議贊助、科室聚餐、贈(zèng)送禮品等形式給付至醫(yī)院相關(guān)科室及其人員。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，2014年至案發(fā)，當(dāng)事人向醫(yī)院相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益金額為58958614元，實(shí)際違法所得11427014.69元。

2017年12月，上海市工商局檢查總隊(duì)認(rèn)為，當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院藥品采購數(shù)量“賬外暗中”向?qū)�交易有影響的醫(yī)院科室及人員給付利益的行為違反了《反不正當(dāng)競爭法》（1993）第八條第一款的規(guī)定，構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。

鑒于當(dāng)事人違法行為涉案金額較大，且向多家醫(yī)院的相關(guān)科室及人員行賄，該局檢查總隊(duì)依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》（1993）第二十二條之規(guī)定對(duì)當(dāng)事人作出行政處罰。

    案例二：凱西醫(yī)藥咨詢（上海）有限公司商業(yè)賄賂案

處罰結(jié)果：沒收當(dāng)事人違法所得299258.06元，并處罰款15萬元

凱西醫(yī)藥咨詢（上海）有限公司為提高固爾蘇和倍優(yōu)諾藥品在我國市場的銷量，在邀請醫(yī)院相關(guān)醫(yī)生參加學(xué)術(shù)會(huì)議的過程中，組織醫(yī)生外出旅游。2014年至2016年，當(dāng)事人邀請各醫(yī)院相關(guān)科室的醫(yī)生開會(huì)旅游，共計(jì)花費(fèi)503859.02元。當(dāng)事人組織上述會(huì)議獲得其母公司凱西集團(tuán)的贊助費(fèi)用803117.08元，扣除成本之后違法所得為299258.06元。

上海市普陀區(qū)市場監(jiān)督管理局認(rèn)為，當(dāng)事人的上述行為，違反了《反不正當(dāng)競爭法》（1993）第八條第一款的規(guī)定。2017年12月，該局根據(jù)《行政處罰法》（1996）第二十三條的規(guī)定，責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為，并依照《反不正當(dāng)競爭法》（1993）第二十二條的規(guī)定對(duì)當(dāng)事人作出處罰。

    案例三：中美上海施貴寶制藥有限公司商業(yè)賄賂案

    處罰結(jié)果：沒收當(dāng)事人違法所得772536.25元，并處罰款10萬元

中美上海施貴寶制藥有限公司系上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院藥品銷售公司。在藥品銷售過程中，當(dāng)事人于2015年8月27日，支付上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科主任參加歐洲心臟病學(xué)會(huì)的商務(wù)艙往返機(jī)票費(fèi)用共計(jì)人民幣57095元，期間上海交通大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科向當(dāng)事人采購“福辛普利鈉片/蒙諾”等6種藥品合計(jì)價(jià)值人民幣772536.25元。至案發(fā)，當(dāng)事人違法所得為人民幣772536.25元。

上海市楊浦區(qū)市場監(jiān)督管理局認(rèn)為，當(dāng)事人的上述行為，違反了《藥品管理法》（2015修正）第五十八條第二款的規(guī)定。2017年11月，該局依據(jù)《藥品管理法》（2015修正）第八十九條之規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人作出行政處罰。

    案例分析

商業(yè)賄賂的受賄主體包括：交易相對(duì)方的工作人員，受交易相對(duì)方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人，利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個(gè)人。而在上述3起案例中，受賄方均為醫(yī)院科室醫(yī)生，屬于典型的“交易相對(duì)方的工作人員”。

同時(shí)，根據(jù)目前的商業(yè)賄賂執(zhí)法理論和實(shí)踐，“處方權(quán)”屬于一種對(duì)交易有影響力的職權(quán)，故掌握該權(quán)力的醫(yī)生很可能在個(gè)案中被認(rèn)定為“利用職權(quán)或者影響力影響交易的個(gè)人”。案例一中的泰凌公司向醫(yī)生贈(zèng)送禮品并為其報(bào)銷餐費(fèi)，構(gòu)成“給付財(cái)物”。案例二中的凱西公司向醫(yī)生所提供的“旅游”，既可以被認(rèn)定為“其他賄賂手段”，也可以被認(rèn)定為“賄賂財(cái)物的一種”。在案例三中，施貴寶公司在正規(guī)的贊助之外，向醫(yī)生個(gè)人提供的“商務(wù)艙”機(jī)票，可以被認(rèn)定為一種財(cái)物給付行為。

另外，《反不正當(dāng)競爭法》明確規(guī)定，經(jīng)營者在向交易相對(duì)方支付折扣，或者向中間人支付傭金時(shí)，必須采用“明示入賬”的方式。在案例一中，泰凌公司假借“會(huì)務(wù)費(fèi)”“推廣費(fèi)”等名義從賬上套取資金的做法，已構(gòu)成違反該條款的行為。

綜上，在所贊助的學(xué)術(shù)會(huì)議中向參會(huì)醫(yī)生提供旅游活動(dòng)；以贊助學(xué)術(shù)會(huì)議為名，違反“明示入賬”規(guī)定，向醫(yī)生提供財(cái)物；在合規(guī)的公益贊助之外，與參會(huì)醫(yī)生直接發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來的，均面臨較大的商業(yè)賄賂法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)藥企贊助學(xué)術(shù)會(huì)議給出4點(diǎn)合規(guī)建議。一是通過與醫(yī)院簽訂公益事業(yè)捐贈(zèng)協(xié)議的形式開展相關(guān)學(xué)術(shù)會(huì)議贊助活動(dòng)；二是獲得公益事業(yè)捐贈(zèng)統(tǒng)一票據(jù)，并按財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度入賬；三是勿與參會(huì)醫(yī)生個(gè)人有任何經(jīng)濟(jì)往來；四是在會(huì)議中避免安排任何可能被定性為“旅游”的項(xiàng)目。

真實(shí)案例是企業(yè)開展合規(guī)活動(dòng)最好的教科書，也是醫(yī)務(wù)人員合規(guī)參加學(xué)術(shù)活動(dòng)的教科書，當(dāng)抱著嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度，探尋案例中那些不易發(fā)現(xiàn)的細(xì)節(jié)，并將其串聯(lián)在一起時(shí)，才能了解案件所代表的法律含義及執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，讓企業(yè)和醫(yī)務(wù)人員避免觸碰法律紅線。

                                                  監(jiān)審科